朱少平：股权投资与我国合伙企业法的解读

 

　　本文为全国人大财经委法案室主任朱少平博士在2007并购重组国际高峰论坛上的演讲：

 

　　大家好！会议给我布置这么一个题目，这个问题炒得很热，能说明白的人没有几个，大家都在私募股权基金过程当中，有点雾里看花的感觉。现在人们一说私募股权基金非常重要，但是紧接着说第二第三的问题，他们就瞠目结舌。《合伙企业法》6月1日正式实施，实施之前还有若干制度要出台，但是这个制度怎么办也在议论当中。我想今天结合咱们这个题目，叫股权投资与合伙企业法的修改，讲几个内容。

 

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　　一、中国的投资企业

　　因为我们过去中国的投资主要依靠的是国家，投资80%、90%以上都是国家投资，或者是国有企业投资，现在极大的促进了我们生产力的发展，就促进我们民间投资企业。过去老百姓要么做一些小买卖，要是等着国家安排工作，现在大家想着如何赚钱、如何发财，如何做企业。现在企业怎么做？两种方式，一种叫实业投资，我拿一点钱办一个企业，租一个场地，进原材料，招员工，进行生产。另外就是股权投资，或者叫资本投资，股权投资一种是实实在在买股权，参与公司设立，一种去证券交易所买股票。也就是说股权投资是我们现在投资的一种重要方法。

　　那么通过股权投资，你可以实现投资者所想达到的一切的目标。股权投资的方式有很多，比方风险投资，还有租赁，还有一些其他方面的投资，并购投资，有些有很大的关联，有些还是有区别的，但是股权投资在我们现代投资(18.93,0.28,1.50%)里面占有重要地位，它是我们两大投资模式当中的一种。

 

　　二、并购

　　并购应该是股权投资的一种方式，因为很多人讲并购，但是并购是什么？首先所谓并购要么买这个企业的资产，或者买这个企业本身，第二我是买这个企业的股权，而且实行股份制以后，我们从市场经济体制以来，对国有企业进行股份制改造，国有企业过去几百万股国有企业，现在只有14万家左右，所有加起来，现在不到2000家，直接管的是159，另外各省加起来也就1700多家，加起来不到2000家，但是它们的子孙公司加起来不到15万家，另外还有大量的集体企业，现在无法统计，现在1500家抛开原有的国有企业，再除去我们已经改制的20、30万家公司出资以外，别的都是集体企业，这些企业都要改制。

　　最近我们通过了《物权法》，对国有财产做了明确的规定，但是对集体财产那个地方规定不下去了，因为集体企业有很多东西说不清楚。说集体企业是国有制肯定没有问题，但是国有制最后股权归谁，肯定不可能归国家，所以集体企业也要进行改制。怎么改，现在还是一个很大的问题，这样就为我们的股权投资，为我们的并购投资创造了极大的机会，因为通过并购，只要控制股权，绝对控股肯定没问题，我是绝对大股东，任何人无法控制我这个企业。除此以外，我再有相对控股，30%，我是第一大股东，最后我在这里面也要说了算，因为按照公司制度，最后是股权说了算，股权多，按照股权表决。这种我们国有企业、集体企业还有大量的事业单位要改制，这种改制，包括现在国资委，对于过去一些国有企业实行主辅分流。

 

　　并购有十大目的：占领市场；稳定资源。这两年资源上涨的非常厉害，比如铜，马上又要到8000美元了，所以说资源对企业非常重要，如果控制了资源，这个市场也稳定了；研发技术。大家都知道联想，手提笔记本主板就过不了关，把美国的研发技术IBM全部买过来；更换企业。上市公司有相当一部分原来是干这个的，现在就改过来了，比方说华丽，比方说天津的创业环保( 8.72,-0.19,-2.13%)，创业环保过去就是一个化工企业，现在搞成了生产水和处理污水企业；消除竞争。另外发行上市，降低成本，掌握另外一个企业的控制权，海外上市，以及促进对方企业的发展，通过股权并购可以在短短几年里面增长几倍。现在上市公司也好，一般企业也好，在三年五年从几百万，甚至几十万，上升到几个亿，上百亿这样的企业比比皆是，因为中国目前遇到发展最好的时机。

 

　　三、并购投资与合伙制度

　　并购投资和合伙投资是什么关系？首先讲一个现象，美国的风险投资85%以上采取的是有限合伙制度。什么是有限合伙？中国人绝大多数不知道，但在座很多外企同行，他们知道，中国的有限合伙他们不知道。我跟一些外国人打交道以后，有一个感觉，外国人很实用，不管理论上怎么讲，我觉得这样做非常有效，我就这样做，但是咱们中国人做事首先要弄明白，这是怎么回事，名不正则言不顺。我建议大家回去找一本《合伙企业法》看看，这是去年的，2006年8月27日正式通过的，这个法律里面专门规定有限合伙。

　　我首先讲合伙，合伙最大特点一定要有两个以上的人共同投资，这跟《公司法》一样，《公司法》两个以上可以，一个人也可以，这对于合伙企业不行，合伙企业必须有两个以上。另外，合伙企业必须有一个人承担无限责任。现在大家都知道有限责任，但有限责任指的是什么，我们大家也不完全明白，有限责任讲的是投资者对于他投资的企业，在经营过程当中产生的债务，承担责任的方式。记住这么一点，一个是我设一个公司，这个公司做买卖的过程当中，产生债务，然后我对这个债务承担责任的方式，这叫责任形式。

 

　　责任形式里面有三种：1、有限责任。2、无限责任。3、两合责任。有限责任就是我投资设立这个公司，它产生的债务。我投进去一千万，我就负责一千万债务，如果分到我身上两千万，对不起，两千万我不负责，我就负责一千万。无限责任，在这个时候就不一样了，我们两个人设立这个企业，现在产生债务了，这个债务超过了投进去的资本，我投进去一千万，现在五千万的债务，那么我们一个人2500万，我投进去1000万，还不了另外1000万，要从家里拿，当然这涉及到一个破产制度问题。但是无限责任区别就在这儿，一旦企业所有财产不够清偿债务的时候，要从家里往外拿。两合责任就是在这个公司里面有一个人承担有限责任，有一个承担无限责任。这样的话这个企业才有信誉，因此在西方国家，叫做合伙或者有限合伙，一定是有人承担无限责任，而且这种企业的信用比一般企业的效益更高，信用更高。所以很多风险投资企业愿意采取合伙制度，实际上就两条，第一条它的信用度比别的企业要强，第二它可以放大资本。比方合伙有50个人投资，一个人一个亿，就50个亿，在这50个亿里面，我这个无限合伙人有可能只掏一个亿。在美国甚至一个亿都不掏，就凭我的信誉，你们大家看中我，相信我，你们把钱拿来，我给你投资，我投资保证你赚。因此，在这种情况下，50个人，一个人2个亿，就100亿。在这种情况下，5000万给我，我有可能只掏100万，有可能就不掏了。目前国家法律里面没有明确规定，但是在美国可以这么做，可以不掏钱，你把钱交给我。这个我假设就掏100万，你们都是100万，加起来这个50亿就是1：50，资金量就是放大50倍。当然这不是谁都可以这么做，一定要有相应的身份和资本才可以。我们采取有限合伙制最关键两条，一个就是放大资本，还有一个就是免税，实际上叫不收税。在企业环节不收税。这种风险投资也好，其他股权投资也好，采取合伙制度主要的好处在这个地方，因此，我们国家从风险投资80年代初期开始提，提到现在已经有20多年，但是我们的风险投资到目前为止一直发展不起来，没有大规模发展，目前风险投资大概有500亿左右的资金，还包括一部分外资，一些外资进来多少，我说不好，大概500亿左右。它大概投了4000个项目，投进去资金只占投出去资金的1/3左右，最后有一部分已经退出来了，因为风险投资最重要一个问题，投进去就是要出来，我跟你们传统投资不一样，股权投资和一般实业投资最大区别在这儿，我拿你的股权，一定要看企业效益怎么样，效益好在你企业长期住着，如果效益不好，我马上走人。这是并购投资，包括风险投资，我们采取合伙制度，为什么要采取这个制度，还有几点。

 

　　第一我们凡是进行股权投资，就需要钱。没有钱做什么风险投资，做什么并购投资，现在股权投资最大的好处，用我的信誉和机制也可以拿来钱。最简单设一个公司就可以拿来钱，现代公司很少有几个拿自己的钱去购买，利用现在体制集中社会闲散资金来投资，但是有一条，现在这种模式，或者资金进入的模式，实际上是三种，1、公司制。2、合伙制。3、基金制。但是我们相比而言，公司制从这个角度来讲是最高端的，因为公司制有几条。第一它的资本放大效果，我募集一个亿，运作一个亿，可以借款，可以发债。所以这种情况下，你的资金放大效益是1：1，或者说1：2，但是我如果合伙制，我拿1%，然后最后你把百分之百的资金交给我，由我来管，1：100。比如现在有一个证券投资基金，华夏基金注册资本是一个亿，现在管理的资本量超过一千亿。当然它现在用的是基金制度，因为基金管理公司设立一只基金，两只基，十只基金钱拿来我管。现在基金可以做，合伙可以做，但是公司做不了公司只能是1：1或者1：2。

 

　　第二只要做成一个实体，就有一个所得税的问题。企业所得税第一条明确规定，个人独资企业、合伙企业，不适用本法。这个法律规定所有的企业都要征税企业所得税，原来是33%，现在降到25%，这是一个重大的进步，是我们内外资企业处在一个平等的基础上。2000年国务院专门发这个文件，个人独资企业和合伙企业不征收企业所得税，这个企业所得税是投资者从企业分得的利润自己缴纳的税。

 

　　第三就是管理成本。这个公司管理成本在座有很多公司，有谁的公司管理成本低于它销售收入的5%。因为过去规定企业管理费可以在5%，这是国家成本会计制度规定的，我们企业往往超出这个比例，但是合伙企业、基金也好，管理成本大大低于这个幅度。现在基金提出比例是1.5%，合伙企业可以多提，管理费1%-1.5%，但是可以根据你的效益提取20%，但是这是和效益挂钩的，从这几个角度来讲，有些合伙制度比公司制度要好得多。当然公司制也有公司制的好处，合伙制度有一个前提，就是这种制度的治理结构没有公司治理结构那么严密，监督那么强，它主要依靠于合伙人之间的协议来进行监督。因此，我们风险投资也好，并购投资也好，在很大程度上，它要采用这种合伙制度。

 

　　第四《合伙企业法》的修改。《合伙企业法》是1997年2月份通过，8月1日正式实施，本来《合伙企业法》在制定过程当中有两个问题考虑了，一是法人合伙问题，二是有限合伙问题。但是当时有一些专家说我们生活中根本没有有限合伙，因此在人大讨论的时候，对这两个问题，一个有限合伙原来有照拿掉了，对于法人合伙是两种意见，一种意见坚决要保留，一种意见坚决不能留。最后想来想去，采取一个招，原来的法律可以看出，《合伙企业法》第八条第一项，合伙企业的合伙人必须是无限责任者。这个无限责任者肯定就是合伙人必须是无限责任者。我们一般法人企业是什么？法人承担什么责任大家知不知道？我们80%-90%的人认为法人承担的是有限责任，这是错的，法人承担的不是有限责任，就像我个人承担无限责任一样，我个人承担无限责任就是把我家里所有的财产拿出来，我们一年在北京平均一年的生活水平是多少，比方有一百万，虽然我没有一百万，把我所有财产拿出来，扣掉你一年的生活费，剩下就要拿出来去举债，这叫无限责任。企业责任，《公司法》第一条说，公司是企业法人，有自己的法人财产，公司以其全部财产对债务承担责任。那么这个地方不管债务多少，不管财产多少，债务是1000万，财产是500万，清偿不了就要依法律程序。最后能够确定注销的，物主说你有债务不能清偿的，能够把你债务免除的只有是法院。因此这个公司是拿我全部的财产去清偿债务，清偿不了的，在破产程序里面可以免除。

 

　　因此，公司对法人一定要明确，他承担的一定是无限责任，而不是有限责任。但是《合伙企业法》就规定，合伙企业合伙人必须是无限责任者。我们当时采取一个妥协，法律是无限责任者，但是在执行过程中，我们没有一个企业到工商局去这样登记，我们工商部门也没有一个人认为可以进行这样登记，因此到目前为止，我们合伙企业都是个人。我们的合伙企业真正依据这个法律设立的只有6万多家，加上原来的不到13万家。因此原来法律对这个问题考虑到，后来由于当时条件限制和人们意见不统一，因此法律没包括这么两块，经过将近十年的实施，我们现在对《合伙企业法》进行了修改。

 

　　我们这次修改主要修改什么内容呢？主要修改四大类，我在这里主要讲六个问题。第一个问题就是法人合伙。有人说了法人合伙有什么好处，法人多好，比方有多少债务，最后还不了，我宣布破产就完了，可以免债，如果法人合伙干吗用一般的合伙制度，合伙制度有最大的好处很灵活。比如现在一个大企业，要搞技术研发，联想搞手机主板研发过程当中，觉得这个期限太漫长了，我们现在采取措施，我是买了，一买买了四十多个亿，把人家技术买过来，确实不容易，但是成本多高，现在民间有很多人，比如科技人员、学生、海外留学人员回来以后，有大量的知识，但是没有钱，你们可以搞一个合伙，这个合伙可以一年，也可以两年三年，注册三年以后，研发一成功，企业就解散，多好。这时候研发的一些成功，我给你出什么条件，你出什么条件，研发完了，咱们互不相干。但是一个公司要做起来非常难，这就有利于大企业和小企业合作，有利于建立自主创新型企业。企业的生命重在创新，我常讲一招鲜吃遍天，如果你这一招被别人吃到，你就没戏了，因此我们的创新完全可以用这种方法。从并购投资来说，股权投资来说也是这样的，因为我们这帮人，投资者手里拿着钱，但是没有技术，为了拿到你的技术，跑到你公司给你股权，我可以参与，我一旦参与，一切东西可以为我所用。因此法人合伙对我们企业非常重要。

 

　　另外，我们现在讲风险投资，风险投资发展了20年，到目前为止我们风险投资两个最关键问题解决不了。股权投资也好，资本投资也好，最大两个问题，第一叫喉咙，第二叫排泄。风险投资中国最早一个公司叫中创，国家当时给了几个亿，最后做了几年死掉了，因为把钱投到一个企业里，企业干了两年，项目研究成功了，然后就要退股，国家钱更拿不了，这个钱投进去拿不出来，如果国家给它源源不断的钱也可以，大不了最后这个公司不行死掉，这边投进去退不出来，那边没有源源不断的钱，所以就死掉。

 

　　我们现在风险投资只有500个亿，最后只投出去1/3，我们外资企业在这方面非常灵活，因为它在这个地方找好项目，一找好之后立马到海外上市，我们国内企业不行，一投进去最后退不出来，退不出来就死掉。因此，法人企业在这里投资最好的办法就是合伙，大不了最后把股权卖掉。经过这十年我们深深感到，不让法人合伙是一大失误。

 

　　这个法律现在实行新的制度，叫特殊的股东合伙。就是说现在有一个企业如果全部合伙人都承担无限责任的话，那么这个企业就叫普通合伙，普通合伙适用于所有的企业，但是有一个问题，改革开放以来，特别是近十年以来，我们中国中介机构，我经常讲十大中介服务机构，会计事务所、律师事务所、专利代理所、商标代理所、律师合作诊所、设计勘察事务所等等十大类，这些事务所他们在做业务的时候有一个问题，它收的钱只是它的一个设计费，它没有投入，它们也没有成本，给你提供什么服务，我收取这个费用。因此现在对它采取什么模式？比如证券公司会计师跟着一块作假，一罚200万，因此国外法律规定采取保险的方法，我们中国目前没有做，实行基金制，从费用里面提出多少钱建立一个基金，但是又有一个问题，我就注册10万，结果造成损失200万，没法做，因此，法律规定我们这样一些机构，可以采取合伙制。过去合伙制所有合伙人都是无限责任，无限责任就有一个问题。

 

　　比如中国机构做不大，它在北京设一个事务所，它在天津设一个办事处，在海南设一个办事处，那么现在有一个问题，法律规定所有人要承担连带无限责任，就等于你在海南分所，承揽的业务，造成的损失，要总所的人跟你一块承担无限责任，造成一千万的损失，到我这个地方，北京的合伙人每个人都承担十万块钱，肯定不干。这种情况下，国外实行有限责任合伙，在平常每个人还是无限责任，但是如果说这一个债务是由于故意或者重大过失所造成的，这个时候法律规定由你个人负责，其他人不承担连带责任。就是实行这么一种有限责任合伙。我们这次法律把它引进来。其实这个东西引进来，纯粹就是一个偶然。成立这个法律起草组的时候，当时考虑要做一个有限合伙，后来写了一个简报，被财政部门转发到会计师协会，会计师协会一看非常高兴，因为国外现在普遍推行的这种叫有限责任合伙。说有限责任合伙非常好，我们坚决支持搞这个东西。后来我说有限责任合伙不对，我们是要搞有限合伙，是因为打字人员打错了，打成有限责任合伙，但是有限责任合伙和有限合伙是两个概念，他们一说我们说不对，我们叫有限合伙，不叫有限责任合伙。所以这实际上是一种误会，导致这么一种制度的产生和发展，因此在这种时候，我们仔细查，查完了以后觉得这种制度不能要，我们研究三年时间，研究透了，专门在法律里面做了这么一个规定。这种制度只适用于企业性的专业服务机构，包括会计事务所，资产评估事务所，破产事务所等等这样一些机构。第三种就是有限合伙。我刚才讲的原来法律有这么一章，后来由于大家认识不一致，在原来法律里面去掉了，1997年通过这个法律，1998就产生问题。当时在两会上，陈世威政协代表在会上提出，要大力发展风险投资，他是中国“风险投资之父”，要采取合伙制度，我们要实行有限合伙制度，但是法律没有这一章，所以就不了了之，因此很多文件就说，要大力发展风险投资，要实行有限合伙制度，最后法律规定，合伙企业合伙人必须是有限责任，就什么也做不成。

 

　　但是大家私下里在做。新疆有一个企业跑到北京来，设立一个有限合伙中心，刚刚设立不长，就到证监会去了，证监会说你这个企业是谁设立的，大股东是谁，大股东是一个上市公司，就把大股东叫来，你是不是参与投资，你在里面做什么，他说我承担无限责任，因为我投了几千万，我得管。你知不知道《公司法》规定不能承担无限责任，但是我们有什么什么规定，规定说可以做有限合伙，证监会说我是以全国性法律查你，限你多长时间撤出来，不撤出来就合伙。因为上市公司指标非常严格，一旦给你吊销的话，什么都做不成。就几千万搞投资的，钱一撤走什么都做不了。因此地方性法规产生很大的问题。股权投资、风险投资大力发展，特别强调我们要赶快实行基金制、合伙制，因此这个时候我们就采取措施，最早采取措施我们想制定一个风险投资法。曾经在九届人大的时候，立法规划里面要制定一个风险投资法，什么叫风险投资，连风险投资的概念都产生问题。

 

　　对有限合伙制度，我们现在作风险投资最大一个问题，就在于目前资金进来有比较多的限制。比方现在有一个人要设立公司，它没有一个实体的经营，要募集资本，就遇到一些问题。我们几乎每年要产生某一个企业或者某一个个人募集资金，最后违反法律。上个礼拜有一个证券公司找到我，在2001、2002的时候他们做代客理财，2001年股市下跌，从2425点跌到1498点，最后告到公安部门来查，由于它在做资产委托的时候，承诺保证多少收益，因此，公安部门认定你这属于非法吸收储蓄，大概吸了几个亿，后来就找我，问我是不是非法吸储。《公司法》修改之前，公司不能私募，必须经过省级以上人民政府批准。这次《公司法》修改就可以了，现在《合伙企业法》也解决了这个问题，实行有限合伙制度，就可以两个以上，50个以下的合伙人就可以募集钱，投资100万，50个人1人投1万就是500万，投资200万就1个亿，因此实行这种有限合伙制度，就解决了这个问题。

 

　　目前，《合伙企业法》对这个问题专门增加了一章，有限合伙制度，但是我们大家要记住一点，有限合伙制度，无限合伙人要负责企业管理。为什么我们国外这些风险投资，比方说华平、摩根，他们作风险投资也好，股权投资也好，他们要当无限合伙人，要承担无限责任。无限责任企业里面，第一必须要有两个以上合伙人，而且必须有两种以上的责任形式，有一个无限合伙人，有一个有限合伙人。第二在这种制度里面，一定是无限合伙人掌握资金。第三有限合伙人在这里面，一定不能够负责企业的管理，不能在里面当高管人员，他主要把他自己暂时不用的钱用在这儿投资，获得比较高的投资收益。因此我只要把钱拿进来，不能说今天这个钱要干这个，明天这个钱要干那个，这个就由合伙人管。你可以对他进行监督，你在协议里面可以提出你的要求，只要符合法律规定的，可以在协议里面作出规定。第四，一旦这个企业破产或者资不抵债，除了你自己的财产以外，你要拿别人的财产承担无限责任。

 

　　另外对于有限合伙人你投进来多少，承担债务就是多少，万一债务超出你投进来的资产，可以免除。有限合伙人符合条件可以变成无限合伙人，无限合伙人当够了，不愿当下去，可以变成有限合伙人，这是可以的，但是法律对于两种转换是有责任的。比如有限合伙人，从今天开始变成无限合伙人，当有限合伙人期间只承担有限责任，比方那个时候债务没偿还，现在要偿还了，法律规定你要承担有无限责任。反过来如果说你原来是无限合伙人，现在是有限合伙人，那个债务在当时产生的，延续到现在，对那个时候的债务你也要承担无限责任。我们做股权投资的时候，这点一定要明确。

 

　　四、这次法律修改明确了《合伙企业法》所认定的合伙企业不征收企业所得税。

　　这点一定要跟我们所得税法明确规定，企业创业投资的，可以给予税收减免。当然我一直反对这点，创业投资实际上是一个集合的概念，包括风险投资、企业并购投资，合起来叫创业投资，创业投资有一个问题，到底股权投资的公司是创业投资，还是投资对象是创业投资，这没有说。既然不说就很难办，股权投资本身就可以赚比较大的利益，这种情况下法律还得免税。投资对象，创业过程当中搞技术研发，这个时候应该给税收优惠，但是没有明确，而且国家对别的方面也有优惠。因此，那个说法不明确，这个法律一通过以后，税务部门、财政部门会做出具体的解释。这种税收是国家对你的一种恩施，因为国家鼓励你从事这种行为，从事这种经营，我应该收税而不收税。而合伙企业里面不是，合伙企业规定这种企业根本就不用交税。

 

　　这些企业在企业环节不交所得税，它的所得税只能由合伙人，你是法人你回去交企业所得税，你是个人，回去交个人所得税，有人说不都是一样的吗，不对，对企业来说，外国人根本不用讲，都明白，因为股权投资公司一年投资收益，比方说今年100万，今年赚了20%，20%都分，之后分给你是20%的利益，你回去分担100万，交25%的所得税那是你的事。但是公司不一样，公司要交25%，从公司里分得的利润，你回去还要交25%，因为个人所得税必须叫20%，因此无形当中就是你的投资收益就降低了，这非常重要的。但是还有一条，我在这个地方明确的是不收税，从道理上不收税。有人说法律怎么还区别对待，因为这种企业是有人承担无限责任，他自己的财产和公司的财产基本是密不可分的，一旦公司不能够偿还债务，要从家里拿钱偿还债务。因此企业财产就不是一个独立的纳税主体，它的纳税主体就是你的合伙人。反过来从你个人来说，有限合伙人把你的钱拿到合伙公司，合伙公司给你投资，因为这钱拿到这儿以后你无权支配，你也无权说要干这个要干那个，你要把钱交过来，归我管理，相当于信托财产。信托财产在信托收益阶段是不征收企业所得税的，由信托所得的收益分到收益人手上，收益人去交所得税。这次法律明确把这点写到法律里面，尽管说在起草过程当中，有很多人有不同意见，特别是税务部门，说这样做太难了，还是在企业所得税里面，然后个人分到以后，或者合伙人分到以后，在这个地方一扣，我再一做，税就免了。但是按照国际通行法则，在这个地方是不征收的。

 

　　五、涉及到律师事务所，还有其他事务所。

　　大家都知道我们中国律师事务所，还有一些其他的事务所不愿意当企业，一说企业，觉得不行，企业都是统筹管理，我不愿意当企业。很多律师主管部门就不愿意。一提到企业就不行，现在企业是不盈利的。这些律师事务所要实行特殊的普通合伙怎么办？我们原本想把它直接拉进来，先排除再说，由立法机关审议的时候，非企业的专业服务机构可以适用于《合伙企业法》第二章规定的特殊普通合伙方式。

 

　　最后一点关于外资的问题。

　　现在法律里面说外国企业和个人在中国参与设立合伙企业，由国务院依据本法制定办法。因为《公司法》规定，外商投资企业，包括中外合资，都要适用我的《公司法》，这点是明确的，它适用《公司法》，难道《合伙企业法》没有企业，《公司法》就适用，《合伙企业法》就不适用。现在有一个问题，“适用”是不是也有一个问题，一般公司进来就当作股东，即使是合伙股东也没有关系，到我这个地方承担有限责任，而合伙企业在这个地方承担有限责任，投资一两个亿，最后反正这个钱已经进来了，没有关系，承担无限责任，一旦公司资不抵债，他就要拿其他的钱来，如果没有财产，就没法做。他应该对这个问题有所规定，怎么规定呢，适用《商品企业法》，中外合资不适用它，中外合作里面有一点是无限责任，法律规定的可以是法人也可以不是法人，与他相关就不是合伙，因为合伙有自己一套流程。因此就没法做，如果说他进来直接用的话，面临着我们要单独设立一个中外合资、中外合伙，大家的很麻烦，因此这个问题还要做进一步研究，最后法律在108条规定，外国企业在中国设立和参与设计合伙企业由国务院来规定。

 

　　合伙制应该怎么做？现实生活当中，因为法律没有实施，我们现在社会中没有，但是外资企业是有的，因为依据国外法律来做的，所以无所谓，但是内资企业现在有一些在做，其实这里涉及一个最根本的问题，基金是什么东西？很多人讲要搞私募基金，我问了好几个人不知道基金是什么东西。我理解，所谓基金，因为我们查任何书找不到，包括问外国人也讲不清，但是他知道怎么做。我琢磨有两个特点：1、它一定向特定的对象，比如在座的这片人我向你们募集，一定不是向一个人募集，是一片人，一定要向众多的人募集，如果说公募就是不特定的，如果是私募就有特定的。2、募集的钱放在这儿就成立一个基金财产，我用这个基金财产拿去投资，要分别投于不同的投资对象，这才叫基金。

 

　　当然，我们国家目前基金可以这么分类，第一政府资金，政府依据国家强制力，按照一定方式收的，收完了设立，然后它有具体、固定的投资或者使用方向。第二公益基金。比如扶贫基金，这叫公益基金，公益基金有一个专门的设立目的。我们民政部专门设立一个《基金会管理条例》。第三叫投资基金或者商业基金。商业基金就是从老百姓那儿募集起来，完全按照商业模式募集，募集完了以后按照商业惯例投资的基金，这种基金实际上是我们目前按投资对象划分有五个类别，证券投资、产业投资、风险投资、并购投资、房地产投资。我买这个企业某个车间的财产，但是购买的对象已经股份制了以后，你可以买它的股权，也就是只要买它的股权的这种投资，这就叫股权投资。那么股权投资实际上是我把钱集中起来了以后怎么投，是这么一个问题，在具体操作的时候，实际上就两种办法。一种办法具体设一个有限合伙，法律规定有限合伙最多合伙人50个人，比方说一个投资管理公司，设立一个有限合伙，这50个合伙人把钱集中起来，50个亿，我是无限合伙，我直接操作50个亿。第二把这个基金机构设立以后，把50个亿拿过来交给管理公司，现在不少做风险投资是这么做的，设立是一个实实在在的公司。比方我知道某某公司设立一个叫“新材料投资有限公司”，然后募集了两个亿，它在这个地方成立一个董事会或者股东会，别的都不做，他们做出一个决定，把两个亿委托给管理公司来做，然后他们平常就没事儿了，这个钱就拿去投资，投完了收益再给你。但是这里面有一个问题，做成一个公司的形式，那么法律规定，公司就要注册，注册就要设立登记，登记就要25%的所得税。因此在操作上有一些不同，具体讲起来还很复杂。

 

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